פסק-דין בתיק ס"ע 57942-03-11

1.                 עניינה של התביעה שלפנינו הינה החלטת המועצה המקומית ערערה (להלן - המועצה וגם הנתבעת 1) לפסול את מועמדותם של התובעים במכרז פנימי מס' 3/2010 למינוי מזכיר המועצה, לבטל את המכרז הפנימי ולצאת במכרז פומבי מס' 10/2011 למינוי מזכיר המועצה. התובעים עותרים לבטל את החלטת המועצה, להורות על המשכת הליכי המכרז הפנימי וזימונם לועדת הבחינה, וכן לקבוע כי פסילת השתתפותם במכרז הפנימי נעשתה שלא כדין וכי הם עומדים בתנאי הסף של המכרז. הנתבעות - המועצה ומדינת ישראל (משרד הפנים) - טוענות כי החלטת המועצה הינה כדין וכי התובעים 1 ו-3 אינם עונים על תנאי הסף של המכרז ולתובע 2 אין תקופת אכשרה ומשכך אינו יכול להשתתף במכרז הפנימי.

2.                 בד בבד עם הגשת תביעתם הגישו התובעים בקשה למתן סעדים זמניים. הדיון בבקשה לסעדים הזמניים אוחד עם הדיון בתביעה העיקרית. בנוסף קבע בית הדין בהחלטותיו (מיום 30.3.2011 ומיום 6.4.2011) כי עד להחלטה אחרת של בית הדין לא יימשכו הליכי המכרז הפומבי.

הרקע והעובדות הרלוונטיות

3.                 מר סאמי אבו שרקייה (להלן -  התובע 1) הינו תושב ערערה ועובד המועצה משנת 2004 כמורה בבית הספר התיכון ערערה.

4.                 מר נור ג'זמאוי (להלן - התובע 2) הינו עובד המועצה מיום 5.7.2009, ומשמש כגזבר המועצה, תפקיד בו זכה בהליכי מכרז פומבי.

5.                 מר עבד אל חפיז אבו עקל (להלן - התובע 3 ) הינו עובד המועצה ומשמש כמורה בבית הספר התיכון ערערה מזה 35 שנים.

6.                 ביום 31.10.2010 פרסמה המועצה מכרז פנימי למילוי משרת מזכיר המועצה. מספר מועמדים למכרז פנו לבית הדין בתביעה בתיק סע 8506-11-10 בה מחו על פרסום המכרז ותנאיו. ביום 10.11.2010  הגיעו הצדדים לכדי הסכם שקיבל תוקף של פסק דין, לפיו המכרז שפורסם ביום 31.10.1010 יבוטל ויפורסם מכרז חדש, ובדרישות התפקיד יתווסף המשפט: "רצוי כי מזכיר המועצה שייבחר יהיה גם דובר, קורא וכותב השפה הערבית". ביום 11.11.2010, ובעקבות ההליך המשפטי, פרסמה המועצה מכרז פנימי חדש, הוא המכרז מושא התביעה שלפנינו (להלן - המכרז הפנימי) בו נוספה לתנאי המכרז, הדרישה "רצוי כי מזכיר המועצה שייבחר יהיה גם דובר, קורא וכותב השפה הערבית". יתר דרישות המכרז כפי שפורסם היו: תואר ראשון, וניסיון ניהולי של למעלה מ - 7 שנים. שלושת התובעים ועובדת נוספת, הגב' אסתר דהן, המשמשת כממלאת מקום מזכיר המועצה, הגישו מועמדותם למכרז.

7.                 התובע 1 פנה לבית הדין בבקשה למתן צו מניעה זמני וקבוע שימנע את השתתפותה של הגב' דהן במכרז הפנימי בטענה כי הגב' דהן התקבלה לעבודתה במועצה שלא כדין ובשל כך איננה יכולה להגיש מועמדותה במסגרת מכרז פנימי (ס"ע 10- 11-52747). ביום 16.1.2011 קבע בית הדין (מותב בראשות כב' השופטת רימון קפלן) כי הגב' דהן התקבלה לעבודה במועצה שלא כדין ולפיכך איננה רשאית להתמודד במכרז הפנימי. להחלטה זו ניתן תוקף של פסק דין ביום 29.5.2011.

8.                 לאחר החלטת בית הדין בדבר פסילת השתתפותה של הגב' דהן במכרז הפנימי, בחנה המועצה את נתוניהם של התובעים, בטרם כינוסה של ועדת הבחינה, והחליטה לפסול את מועמדותם. הפסילה של התובעים 1 ו-3 היא מן הטעם שאינם עומדים בדרישות הסף במכרז ובאשר לתובע 2 הפסילה היא מן הטעם שלא השלים 24 חודשים בעבודתו במועצה.

9.                 המועצה פנתה לנתבעת 2 (להלן - המדינה וגם משרד הפנים) וביקשה את אישורה לפסילת מועמדותם של התובעים 1 ו- 3, בנימוק שאינם עומדים בדרישות הסף במכרז כאמור בחוזר מנכ"ל (נספח ה' לכתב ההגנה מטעם המועצה). משרד הפנים הודיע בתשובתו כי הוא מסכים עם עמדת המועצה לפיה התובעים 1 ו- 3 אינם עומדים בתנאי הסף במכרז והוסיף, כי באין מועמדים מתאימים מתוך עובדי המועצה, הרי שעל המועצה לצאת במכרז פומבי לאיוש תפקיד מזכיר המועצה (נספח ו לכתב ההגנה מטעם המועצה).

10.              בשים לב לתשובת משרד הפנים, הודיעה המועצה לתובעים 1 ו-3 ביום 23.3.2011, כי מועמדותם למכרז הפנימי נפסלה מאחר ש נתוניהם האישיים אינם עונים על תנאי המכרז, כמפורט במסמכי המכרז ובחוזרי מנכ"ל משרד הפנים הנוגעים לתפקידים סטטוטוריים במועצה ולפיכך, לפי לסעיף 29 לצו המועצות המקומיות (נוהל קבלת עובדים לעבודה) תשל"ז - 1977 לא יוזמנו לראיון בפני ועדת הבחינה ומועמדותם לא תיבחן במסגרת המכרז הפנימי (נספח 9 לכתב התביעה).

לתובע 2 הודיעה המועצה ביום 23.3.2011: " מבלי לנקוט עמדה בשאלת עמידתך בתנאי המכרז ולאור העובדה שלא עברה תקופה של שנתיים מיום קבלתך לעבודה במועצה אינך רשאי להשתתף במכרז הפנימי למשרת מזכיר המועצה".

11.              ביום 24.3.2011 פרסמה המועצה מכרז פומבי לתפקיד מזכיר המועצה (מכרז 10/2011) (להלן המכרז הפומבי). דרישות המכרז הן: תואר ראשון כאמור במכרז הפנימי וניסיון מקצועי: "ניסיון מקצועי - ניסיון מקצועי מוכח ומוצלח בניהול במשך למעלה מ 7 שנים. הניסיון הנדרש הינו בתחום המקצועי הספציפי ובתפקידי ניהול: בדרג הבכיר במינהל הציבורי ו/או במינהל כללי. בניהול, הנחיה והובלה של צוות עובדים גדול."

דיון והכרעה

12.              השאלה העומדת להכרעה בפנינו היא - האם כדין פסלה המועצה את מועמדותם של התובעים להתמודד במכרז הפנימי וכפועל יוצא מכך, ביטלה את המכרז הפנימי ויצאה במכרז פומבי.

שאלת עמידתם של התובעים 1 ו - 3 בתנאי המכרז

13.              התובעים 1 ו - 3 טוענים כי הסמכות לאשר ו/או לפסול את מועמדותם על הסף אינה נתונה למועצה, אלא לועדת הבחינה וכי פסילתם על ידי המועצה נעשתה משיקולים זרים. המועצה טוענת מאידך כי מועמדותם של התובעים 1   ו- 3 נפסלה מאחר והם לא עמדו בתנאי הסף של המכרז. עוד טוענת המועצה כי על פי החוק יש לזמן לועדת הבחינה רק את המועמדים העומדים בתנאי הסף. כך, גם לגישת המדינה - התובעים אינם עומדים בתנאי הסף ולפיכך לא היה מקום לזמנם לועדת הבחינה והמועצה פעלה כדין. המועצה והמדינה נסמכות על סעיפים 29 ו- 31 ל צו המועצות המקומיות (נוהל קבלת עובדים לעבודה) התשל"ז - 1977 (להלן - צו המועצות המקומיות (נוהל קבלת עובדים לעבודה). סעיף 29 לצו קובע :

" אי הזמנת מועמדים

29.     מועמדים למשרה פנויה שעליה הוכרז במכרז פנימי ואשר נתוניהם האישיים אינם עונים לתנאי המכרז, לא יוזמנו לראיון בפני ועדת הבחינה; הודעה על כך תישלח להם על ידי המועצה."